—— 一种经济学分析方法 摘要：公司的治理结构可以说是经济学、管理学与法律学特别是经济法与民商法等各领域相交叉之处，具有其重要的研究地位。本文旨在试图突破传统的“就事论事，就法论法”的一般性论文写作思维，作为一种尝试，运用经济分析的方法分析商法上之公司治理结构，将目光放在于公司治理结构作为各方领域之交叉这一特殊的位置上，从宏观上把握其作用，大量地引用当代经济学上的先进的经济学理论特别是新制度经济学的“交易成本”、“集体行动理论”“委托——代理问题”、“博弈论”、“现代契约理论”、“道德风险”等来解释公司治理结构发生的股东权力与地位向董事转移，董事的治理与股东之控制关系以及公司的监督激励机制等变革与发展。希望能够带来一种全新的公司治理结构研究的方法，有助于公司治理的研究上拓宽思路，或是其它法律研究方面的能有所借鉴。
关键字：集体行动理论、交易成本、委托——代理问题、公司治理、博弈论、公司股东、董事、选择性刺激、搭便车
一、 导言
公司的治理原则，为现今之热点问题，成为学者教授们所积极探讨。公司的治理结构，关系到公司中各方利益的平衡，关系到股东、董事与总经理等自然人的权力分配、权力制衡等问题。具体而言就是：公司的权力在这些自然人、公司成员中分配，哪些权力由哪些人所拥有。其中，股东与董事的关系特别是公司董事的地位问题是公司治理结构中的重中之重，也是大家争议的重点之所在。目前，股东权力与地位的旁落与董事权力与地位的上升已是大势所趋。法律的经济分析这门学科由于在中国的存在不久而发展不充分，故大多仅局限于经济法之中，民商法之中的经济分析很少介入。但民商法应该把经济学的一些理念引进并作为自身价值的基本体现，才是其摆脱困境的出路之一。[1]
二、公司治理结构的变革：董事中心地位的确立
因为20世纪50年代后，社会经济情况发生了重要变化，竞争激烈，科技进步，管理专业化，已使传统公司的治理结构出现了明显的不适应，所新的公司治理结构已成为时代的要求。
大型股份公司的勃起使用权股东的数量激增，股权出现极端的分散。股份分散带来了许多后果：
第一、51%股份的表决权作为控制董事会的条件的规定变为神话。[2] 因为股份的极端分散，不可能形成大股东集团，每位股东的股份都不会有很大的份额，故公司不可能有大股东的存在，更不要说是超过51%的股东了，每位股东拥有相差不大的股份，其拥有的决定公司决策的权力差距不大，也即是说股东中无法形成绝对的权力集中，无法形成权威的决策权，其决定公司命运的权力无法汇集于一身，难以有效地组织公司的行动。
第二、股东们的动机转为通过投资而获取得利益。[3] 现代的股东尤其是大型上市股份公司，将其股东权利看作是其投资获得的工具而已，而不在乎其公司的组织结构、治理人的素质与他们怎么治理公司等公司的内部情况，股东们唯一关心的是股价在交易所里显示牌上的价格，股东们并不必然地拥有确保董事的行为符合股东利润最大化的工具与手段，其参与公司的事务的成本比较其直接在股票市场上以自己的投资行为所得的回报要来得划算。故股东情愿追求利润的最大化，而不去关心其投资的公司的内部组织与治理情况，因为他唯一关心的是他本人的利益的最大化而别无其它，而且他也可以随时地以“足”投票，出卖手中的不能满“足”自己股票，退出公司。
第三、现代公司治理之专业化、技术化要求很高，股东们对此无法适应。[4] 现代商事的发展要求公司治理实现科学的、专业的管理，对参与治理的人员的技术、知识、业务能力、经验等各方面都提出了更高的要求。向社会公开发行的股票而取得股权的绝大部分股东显然的无法适应此要求，即使是其“心有欲而力不足”，况且很多的股东的“心”根本不在公司的内部组织与治理上。
理论上，股东一旦获得了公司的股份，即相应地被赋予了相应的股东权利，如表决权、查阅权和信息获取权、诉讼提起权、股份自由转让权等。但由于股东参与公司事务管理，实现公司赋予股东的各种权利的成本可能大于其直接于股票市场投资的成本。特别是在大型上市股份公司，股东分散于天南地北，股东权利实现的成本可能大于其投资积极参与公司治理所得，试问哪能一位理性的股东会为了其所谓的股东权利而付出如此巨大的成本呢？虽然股东被安放于公司的金字塔的顶端，但股东本身并不关心其脚下的宏伟景观——公司的治理结构，他唯一关心的只是其个人的口袋而已！