窗前绿地·楼顶空间·停车位
――论物权法规定建筑物区分所有权必须解决的三个问题
在《物权法》草案中，已经规定了建筑物区分所有权。其中关于物业管理用房、会所、车库、绿地的所有权归属问题，规定了“有约定的依照约定，没有 约定的，除了开发商能够证明起享有所有权的以外，属于建筑物区分所有权人共有的规则”。 这个规则的基本内容是可行的，但是就窗前绿地、楼顶空间和停车位（即车库）的所有权问题，在现实生活中比较复杂，还有一些具体问题需要研究解决。
一、关于窗前绿地的权属问题
（一）窗前绿地权属争议的表现形式
现实生活中的商品房开发，在板式楼的开发中，很多开发商采用将一层住宅的窗前绿地归属于购买一层住宅的区分所有人使用。因此，在区分所有的建筑物小区中，在整体绿地归全体业主所共有的同时，一层住宅的区分所有人还有专有使用的绿地，圈起小栅栏，成为自家一统的格局。因而，在商品房销售中，尽管板式楼的一层是最难销售的，但是随着赠送窗前绿地的承诺，不仅一层楼的销售形势大为好转，而且一层楼的价格也由最低价格变为与最好的楼层价格一样高，真的形成了购房业主高兴、开发商更高兴的“双赢”局面。
但是，问题在于，窗前绿地的土地使用权属于全体业主，是区分所有建筑物的共有部分，全体业主对土地使用权行使共有的权利，将其中的一部分划归于某一个或者某一些业主享有专有使用权，那么对全体业主来说，其权利是不是受到了侵害？换言之，一层业主和开发商“双赢”的喜悦和利益是不是建筑在其他业主的权利损害的基础之上呢？
应当明确的是，按照建筑物区分所有权的基本规则，建筑物区分所有权包含三个权利，这就是对区分所有的建筑物专有部分享有的专有权、对共用部分的互有权，以及对于区分所有建筑物整体享有的成员权。 就区分所有的建筑物而言，除了区分所有人依据专有权独占的专有部分之外，建筑物的其他部分以及设施、设备，都属于区分所有人共有（即互有权的标的）。因此，在研究窗前绿地的权属的时候，首先应当确定，小区绿地属于全体区分所有人所共有。
按照《物权法》草案的规定，关于小区绿地的权属规则是，有约定的依照其约定，没有约定的，除开发商能够证明其享有所有权的以外，属于建筑物区分所有权人共有。这个规则，看起来似乎界限是清楚的，可是，这里的有“约定”究竟是谁的约定？如果是开发商和购房人之间的约定，那么，他们之间的约定，怎样能够约束其他所有的区分所有权人，怎样能够处分其他区分所有权人的互有权？现在的做法，基本上都是开发商确定窗前绿地附随于一层住宅一同发售，在一层住宅的商品房买卖合同中，专门约定窗前绿地归属于一层建筑物住宅的区分所有权人专有使用。这里约定的尽管还是一个专有使用权的概念，但是这个使用权差不多是附随于建筑物的专有部分，随同于该专有部分一同取得；如果该住宅转让，则随同其一并转移。这样做，至少有以下两点后果：第一，将共有的部分绿地使用权，变为个人的专有权的附属部分，其他的区分所有权人不能再对这一部分的绿地行使权利；第二，开发商和少数区分所有权人独自决定了区分所有建筑物共有部分的处置，而没有尊重和保障其他区分所有权人的权利。
既然如此，将窗前绿地作为一层住宅区分所有权人的专有使用权的标的，是违反建筑物区分所有权的基本规则的。即使是开发商和一层住宅的区分所有权人有明确的约定，但这个约定也不能对抗其他区分所有权人的权利――因为开发商和购房者约定所处分的，是全体区分所有权人的共有权。因此，这种处分是无权处分。
因此，对于窗前绿地的权属问题，仅仅规定这样的一般规则还不够，还必须制定更为具体的规则，才能够预防发生纠纷，发生了纠纷也能够保证有妥善的解决争议的规则。
（二）确定窗前绿地权属规则的基础问题
确定窗前绿地的权属规则，应当解决以下几个最为基础性的问题：