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论监护制度(5)

来源:okxy168 作者:

六、 监护的
监护的内容即监护的权利和义务,这关系到监护人和被监护人双方的切身利益。法律一贯的规定是强调监护的义务性,而忽视其权利。笔者也在本文开篇给监护定性:要强调监护的强制性义务,但这并不代表监护就只有义务而不享有权利。我们强调监护的强制性义务也只是要加强义务履行的强制力,是制度功能得以体现。也是为了同样的目的,我们在某些方面还要加强监护人的权利,以促使其积极履行义务。
监护的内容从各国来看,包括人身和财产两个方面的内容。大体上同亲权内容相同。监护人所负的义务主要有:(1)、管理、教化被监护人的义务。这项义务主要在于关心照顾被监护人,保障被监护人安全健康的生活和成长。(2)、代理被监护人进行民事活动的义务。(3)、管理被监护人财产的义务。这两项义务主要在于弥补被监护人行为能力的不足,维护被监护人的合法权益。监护人所享有的权利主要有:(4)、对被监护人财产的使用权。(5)、法定代理权。(6)、费用支付求偿权。如果从权利本质上说,这三项权利对监护人根本不能算作权利,前两项是基于维护被监护人利益而设,第三项只不过是把原本属于自己的东西拿回来而已。但笔者认为,相对于监护人的诸多义务,放开其对被监护人财产的使用权也是未尝不可的,只要我们做好其他方面相配套的制度保障如加强监督、责令提供担保等。固守传统的使用范围无异于画地为牢,束缚手脚,这从长远来看是不可取的。何况放开了也不一定意味着天崩地裂,如人们想象的那么糟糕。诺贝尔奖金投资的案例就是一个很好的例证。(7)、报酬请求权。这项对监护人来说才能算得上是实质性的权利,这同时也是权利义务对等性的体现。
我国《民法通则》第18条规定:“监护人应当履行职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。……监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的,应当承担责任;给被监护人造成财产损失的,应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请,撤销监护人的资格。”这是明显倾向于义务性的规定,但这也暗含了权利的内容,即为了被监护人的利益,监护人可以处理被监护人的财产。这对父母为监护人是同样是适用的,因为,从一般意义上讲父母为了家庭的利益就是为了被监护人的利益(个人利益位家庭利益的组成部分)。《意见》第10条在规定监护人职责的同时,也是对监护人权利的一种规定。如“管理被监护人的财产” 就要赋予监护人一定的财产管理权,“代理被监护人进行民事活动”就须有代理权,“对被监护人进行管理和”也要有管理教化权、惩戒权等。《民法通则》第14条还明确规定:“无民事行为能力人限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。”因此来说,世界各国有关监护的内容,我国法律上大都也有规定,欠缺的一项主要的权利也许就是报酬请求权。关于报酬请求权,笔者认为就监护制度而言,有其存在的必要性。报酬请求权是一种利益促进机制或者说是激励机制。有了报酬请求权,监护人难觅的状况就有可能得到缓解。但这里有一个报酬向谁请求的。通观世界各国,如果被监护人有财产则可从中拨付;如果没有财产或财产不足,就整个无行为能力人和限制行为能力人的保护而言,我们说这是一个问题,社会问题有社会解决,社会责任理应有社会来承担,通过设立专项基金或由国家财政补贴来加以弥补。
另外还有一些程序性的权利,出于社会公平的考虑,也应给予监护人,如出于正当理由的辞任或拒任权,监护期限到期的辞留权等。如《瑞士民法典》第383条关于拒任权的规定:“有下属情况之一者,可拒绝接受监护职务:(1)、已满六十岁者;(2)、因身体欠缺而难以执行职务者;(3)、已对四名以上的子女行使亲权者;(4)、已接受一项特别耗费时间与精力的监护职务或两项监护职务者……”。第415条关于任期的规定:“(1)、监护人通常任期2年。(2)、监护人任期届满后,经一般认可,可继续留任2年。(3)、监护人在连任4年后,有权拒绝继续连任。”这些规定都是我们在立法时所应借鉴的。
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